Category Archives: Kary

USA update nr 3/2021

Dziś kolejny „USA update”, czyli przegląd tego co dzieje się w prawodawstwie w Stanach Zjednoczonych, jak wygląda praktyka regulatorów i jakie nowe inicjatywy podejmowane są przez kluczowych regulatorów dla rynku finansowego i kapitałowego (OCC, FED, SEC, FINRA, CTFC i inni). USA Update nr 3/2021 czyli subiektywnie wybrane przeze mnie newsy „zza Oceanu”:

  • SEC, tokeny inwestycyjne i Test Howey’a

Od lat 40 XX wieku, od słynnej sprawy z 1946 r. SEC vs. Howey Co. (328 U.S. 296 (196)) w Stanach używany jest tzw. Test Howey’a. Historycznie patrząc na sprawę Sąd Najwyższy rozpatrywał kwestię, gdzie zaczyna się, a gdzie kończy papier wartościowy/ instrument finansowy. Sprawa dotyczyła specyficznej umowy „sprzedaży” na rzecz w większości nie-rolników nieruchomości, na których znajdowały się gaje cytrusowe z „opcją” wydzierżawienia kupionej ziemi (dzierżawca zajmowałby się ziemią, sadził owoce, uprawiał je i zbierał) – tzw. leaseback agreement. Ze względu na charakter umów SEC uznała, że zostały złamane potencjalnie dwie ustawy –  Securities Act of 1933 i Securities Exchange Act of 1934 w zakresie w szczególności rejestracji nowych papierów wartościowych. Sąd Najwyższy uznał, że wskazana leaseback agreement ma charakter papieru wartościowego i jednocześnie opracował test, zwany właśnie Testem Howey’a. Sąd Najwyższy wskazał, że umowa jest papierem wartościowym, gdy jest inwestycją pieniędzy, oczekiwany jest zwrot z inwestycji, inwestycja odbywa się we wspólne przedsiębiorstwo (a common enterprise), zaś zyski pochodzą z „wysiłków promotora lub osoby trzeciej” (promoter or third party). Co ciekawe większość sądów federalnych definiuje „wspólne przedsiębiorstwo” jako takie, które ma charakter horyzontalny, co w rozumieniu sądów oznacza, że ​​inwestorzy łączą swoje pieniądze lub aktywa, aby zainwestować w dany projekt. Test Howey’a jest testem stosowanym do dziś (przy okazji mocno krytykowanym, jako nieprzystający do dzisiejszego cyfrowego świata). Dzisiaj Test Howey’a coraz częściej jest jednocześnie wskazywany jako mogący przesądzić czy wszelkiej maści tokeny inwestycyjne są papierem wartościowym. Warto przy okazji wskazać, że zdanie SEC jak również poszczególnych osób związanych z SEC w tym przedmiocie się zmienia (w zależności wydaje się, od potrzeb i „nastawienia politycznego” do ogólnie pojętych aktywów cyfrowych). W chwili obecnej nastawienie SEC oceniam jako raczej negatywne, w ostatnich tygodniach przeprowadzili trzy tzw. enforcement actions concerning digital assets. Polityka SEC dla ogólnie pojętych aktywów cyfrowych w tym tokenów inwestycyjnych za kadencji obecnego przewodniczącego Gary’ego Genslera jest podobna do tej, którą prezentował poprzedni przewodniczący SEC – Jay Clayton tj. raczej negatywna. Gary Gensler w jednym z ostatnich przemówień wskazał: „Right now, we just don’t have enough investor protection in crypto. Frankly, at this time, it’s more like the Wild West”. I tu dochodzimy do meritum, gdyż Przewodniczący odniósł się także do tematów związanych z blockchain i tokenów inwestycyjnych (które mogą, lecz nie muszą być oparte o konkretne aktywa czyli np. instrumenty finansowe), wskazując, że jego zdaniem są to niezarejestrowane papiery wartościowe, jako że w swej konstrukcji przeszłyby Test Howey’a (przypomnijmy – test z lat 40 XX wieku!). Także ciekawa konstrukcja, gdy do aktywów cyfrowych stosuje się test sprzed ok. 75 lat.

Dla chętnych poczytać o ostatnich akcjach SEC w tym temacie:

Wersja USA Update 3/2021 wkrótce dostępna w wersji do wydruku w zakładce „USA Update”.

p.s. nazwy regulatorów amerykańskich I to, czym się zajmują tłumaczyłem w „USA update nr 1/2021”.

USA update nr 2/2021

Dziś kolejny „USA update”, czyli przegląd tego co dzieje się w prawodawstwie w Stanach Zjednoczonych, jak wygląda praktyka regulatorów i jakie nowe inicjatywy podejmowane są przez kluczowych regulatorów dla rynku finansowego i kapitałowego (OCC, FED, SEC, FINRA, CTFC i inni). USA Update nr 2/2021 czyli subiektywnie wybrane przeze mnie newsy „zza Oceanu”:

  • FED/OCC/FDIC – wytyczne dla banków: zarządzanie ryzykiem w relacjach z podmiotami trzecimi

FED/OCC oraz The Federal Deposit Insurance Corporation (FDIC) opublikowały wytyczne w zakresie zarządzania ryzykiem związanym z relacjami z podmiotami trzecimi, w tym relacjami z podmiotami zajmującymi się technologiami finansowymi. Wytyczne to bardzo ciekawy dokument a przy tym mocno kompleksowy. Z ciekawych kwestii wskazano np. dla ryzyka braku zgodności, że banki nie powinny wchodzić w relacje z podmiotami trzecimi, które mają nieodpowiednie procesy zarządzania ryzykiem braku zgodności, a jeśli już w taką relację wejdą, to powinny monitorować takie firmy, aby zapewnić, że odpowiednio wdrażają obowiązujące przepisy, regulacje i wytyczne dotyczące w szczególności ochrony konsumentów.

FDIC to niezależna agencja federalna utworzona w 1933 r. w celu wspierania stabilności systemu finansowego poprzez promowanie dobrych praktyk bankowych w szczególności w zakresie bezpieczeństwa depozytów na wypadek upadłości banków oraz kas oszczędnościowych.

Wytyczne dostępne są: TUTAJ.

  • SEC – kolejny oskarżony za insider dealing

Chociaż w przypadku SEC nie jest to nowość, regulator ten znany jest z szybkiego i sprawnego „wymierzania sprawiedliwości” osobom dokonującym manipulacji na rynku oraz tym, którzy stosują praktyki ogólnie pojętego insider dealing’u (wykorzystaniu informacji), to tym razem sprawa jest podwójnie ciekawa. Apostolos Trovias, obywatel Grecji, został oskarżony o popełnienie przestępstwa wykorzystania informacji oraz udzielania porad na tej bazie „insider trading tips” w przestrzeniach Dark Web (czyli dostępnej z poziomu Darknet „ukrytej części Internetu”). Dark Web ułatwia zachowanie anonimowości (chociaż pełną anonimowość jak widać niekoniecznie da się osiągnąć). Apostolos Trovias, który w Dark Web występował pod pseudonimem „TheBull, w latach 2016 – 2021 udzielał wskazanych „porad” na forach w Dark Web, ale rzecz jasna nie za darmo. „Byk” wpadł na pomysł sprzedawania wskazanych informacji, tak jednorazowo, jak i poprzez pakiety tygodniowe i miesięczne (sprzedał ponoć ponad 100 subskrypcji). Dobrze przeczytać, że regulatorzy śledzą także zasoby Dark Web (co nie powinno być nowością). Od dawna słyszy się także o służbach wewnętrznych banków, które sprawdzają zasoby Dark Web, by poznać techniki i sposoby jakie wykorzystują przestępcy.

  • DOJ/DHS – StopRansomware.gov

DOJ (The U.S. Department of Justice) i DHS (The U.S. Department of Homeland Security) stworzyły wspólnie z innymi agencjami stronę StopRansomware.gov w celu pogłębiania świadomości w zakresie cyberataków, tak by zwiększyć ochronę amerykańskich firm i obywateli przed cyberatakami. StopRansomware.gov to kompleksowe centrum zasobów oprogramowania anti-ransomware dla osób fizycznych, firm i innych organizacji. Na stronie można znaleźć także całą masę zasobów typu The Ransomware Response Checklist, Ransomware Protection and Response  czy Preparing for a Cyber Incident. StopRansomware.gov to pierwszy centralny „węzeł” konsolidujący zasoby oprogramowania ransomware ze wszystkich federalnych agencji rządowych. StopRansomware.gov zawiera zasoby i treści z Agencji Bezpieczeństwa Cybernetycznego i Infrastruktury (CISA), DHS i US Secret Service, FBI, Krajowego Instytutu Standardów i Technologii (NIST) i wielu innych.

Wersja USA Update 2/2021 wkrótce dostępna w wersji do wydruku w zakładce „USA Update”.

p.s. nazwy regulatorów amerykańskich I to, czym się zajmują tłumaczyłem w „USA update nr 1/2021”.

KNF – kara dla mBank

Komisja Nadzoru Finansowego wydała 16 kwietnia 2021 r. decyzję nakładającą na mBank S.A.  karę pieniężną w wysokości 50.000,00 PLN  za „nienależyte sprawowanie stałej kontroli czynności faktycznych i prawnych dokonywanych przez fundusz w związku z wyceną akcji jednej spółki, mającej na celu zapewnienie, aby wartość aktywów netto tego funduszu oraz wartość aktywów netto przypadająca na certyfikat inwestycyjny była obliczana zgodnie z przepisami prawa” oraz  karę pieniężną w wysokości 4.250.000,00 PLN za „nienależyte sprawowanie stałej kontroli czynności faktycznych i prawnych dokonywanych przez Sekurytyzacyjne Fundusze Inwestycyjne Zamknięte, w związku z wyceną pakietów wierzytelności, mającej na celu zapewnienie, aby wartość aktywów netto tych funduszy oraz wartość aktywów netto przypadająca na certyfikat inwestycyjny była obliczana zgodnie z przepisami prawa” oraz „niepodejmowanie czynności mających na celu weryfikację zgodności działalności Sekurytyzacyjnych Funduszy Inwestycyjnych Zamkniętych z przepisami prawa oraz z uwzględnieniem interesu uczestników tych funduszy”.

Pełen komunikat: TUTAJ.